Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как оплачивается и оформляется декретный отпуск». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Декрет — это время, когда сотрудница компании не работает и находится в отпуске в связи с появлением ребенка. В трудовом законодательстве России нет понятия «декрет» или «декретный отпуск». Вместо этого существуют «отпуск по беременности и родам» (ст. 255 ТК РФ) и «отпуск по уходу за ребенком» (ст. 256 ТК РФ).
Декретный отпуск для отца
Отпуск по беременности и родам положен только матери ребенка. Отец может на это время оформить обычный оплачиваемый ежегодный отпуск, а после рождения ребенка — уже взять отпуск по уходу.
Чтобы оформить отпуск по уходу за ребенком, отцу (или бабушке, дедушке или другому родственнику) нужно подать заявление работодателю, приложить к нему документы, свидетельствующие о том, что мать ребенка работает и не оформляла отпуск по уходу за ребенком или что она не работает и не получает выплаты.
Отец имеет право взять отпуск по уходу за ребенком, если мать в этот момент будет работать. По умолчанию срок отпуска также составляет три года, но его можно оформить и на меньший срок, даже чередовать. Например, сначала отец берет отпуск на полгода, потом он выходит на работу, мать берет отпуск на следующие полгода и так далее. Главное — чтобы не одновременно. Можно взять отпуск на полгода, затем выйти на работу на месяц или меньше, затем снова уйти в отпуск. Закон это не запрещает.
В 2023 году декретные выплаты будут предоставляться на основании электронного больничного в беззаявительной форме.
Закрывая больничный лист, врач загружает данные в единую информационную систему ФСС. Туда же направят данные о размере доходов родившего ребенка сотрудницы с места работы, на основании которых будет произведен расчет размера выплаты. Решение о предоставлении декретных, а также сумму выплаты, можно увидеть в личном кабинете на портале госуслуг.
Сколько именно молодая мама получит денег за декрет будет зависеть от ее дохода и размера страховых взносов, которые были внесены работодателем за последние 2 года.
Важно! Молодая мама имеет право самостоятельно выбрать период, на основании которого будут начислены выплаты. Например, если родился 2-й ребенок, и предшествующие годы частично или полностью приходились на предыдущий декретный отпуск.
Декретный отпуск для отца – особенности
В первую очередь, стоит отметить, что выражение “декретный отпуск” применимо к отцу исключительно в обиходе. С юридической точки зрения, конкретно декрет доступен только матери, а вот отпуск по уходу – право каждого родителя. Это важная оговорка для формальной части данной процедуры, например, в процессе оформления документов.
Какие особенности и условия характерны для такого процесса:
- Работодатель (как мы уже заметили) не вправе отказывать мужчине в просьбе дать ему отпуск, даже если ему очень не нравится эта идея.
- Отец может взять отпуск для ухода за ребенком до того момента, пока ему не исполнится полтора года.
- Общий желаемый период отпуска отец может определить сам.
- Мужчина может продолжать работать (удаленно или на полставки) – это можно обговорить лично с начальством.
В общем и целом, процесс оформления отпуска и расчет средств производятся так же, как и для матери. Небольшое отличие в том, что в некоторых случаях потребуется больше документов или дополнительных справок.
Какие могут быть основания для того, чтобы отцу понадобился декретный отпуск:
- послеродовая депрессия мамы малыша;
- отсутствие трудоустройства у матери;
- возвращение матери на работу;
- ощутимая разница в заработке – если мать зарабатывает больше, и именно поэтому вышла на работу раньше;
- если мать лишена родительских прав или по каким-либо другим причинам не может ухаживать за малышом;
- если маме требуется время на то, чтобы восстановить собственное моральное и физическое состояние после родов и др.
Как проходит процедура оформления отпуска по уходу за ребенком для отца:
- Мужчина должен подать заявление с просьбой отпустить его в отпуск по уходу своему работодателю.
- К заявлению нужно приложить свидетельство о рождении малыша.
- Также необходимо добавить все документы, которые подтверждают причину отца просить отпуск – справку о том, что мать вышла на работу, или документы, подтверждающие ее проблемы со здоровьем и т.д.
- Возможно, работодателю понадобятся и дополнительные документы. К примеру, свидетельство о регистрации брака. Но важно знать, что, даже если официально вы не являетесь супругами, начальство не имеет право использовать это в качестве основания для отказа. В данном случае, со стороны мужчины достаточно свидетельства о том, что он является отцом.
Что касается выплат, то здесь нет никаких различий между тем, кто их получает – отец или мать.
Есть два варианта выплат:
- фиксированные, в размере, установленном законом;
- в размере 40 % от среднего заработка родителя.
Средний заработок рассчитывается из последних двух лет работы (с учетом отпусков и больничных).
Что до фиксированных выплат, то система здесь такая:
- для работающего родителя – 4512 рублей за первого ребенка, 6554,89 – за второго и последующих;
- для неработающего – 3277,45 – за первого, 6554,89 – за второго и последующих.
Кто должен осуществлять выплаты:
- работодатель, если у отца есть официальная работа;
- отдел соцзащиты по району проживания, если официальной работы на период отпуска нет;
- фонд соцстрахования – если до этого отец платил взносы, будучи предпринимателем, например.
Нюансы декрета руководительницы
Законодательство едино для всех, поэтому, на первый взгляд, процесс ухода в декретный отпуск для рядовой сотрудницы и для «леди-босс» не должен ничем отличаться (гл. 41 ТК РФ «Особенности регулирования труда женщин, лиц с семейными обязанностями»). Но на практике необходимо урегулировать важные моменты, связанные с уникальностью этой должности и полномочиями ключевой фигуры организации.
С одной стороны, генеральному директору вручена вся полнота исполнительной власти в фирме, и часто именно он (точнее, она) является единственным ее представителем. Но с другой, именно эта уникальность может быть причиной возникших затруднений, в частности, в случае надвигающегося декрета.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Само словосочетание «генеральный директор» не предусматривает женского рода, что уже указывает на гендерные проблемы, неизбежные в современных условиях предпринимательства.
Любой сотруднице, временно оставляющей работу, можно подобрать замену. Гендиректор, особенно в ООО, сам является работодателем, через него юрлицо осуществляет данную функцию. Руководительница представляет собой единоличный и часто единственный исполнительный орган компании. Получается, что в нормах закона существует противоречие между правом сотрудницы как матери и как стороны трудовых отношений.
Генеральный уходит в декрет
«Кадровик. Трудовое право для кадровика», 2012, N 11
ГЕНЕРАЛЬНЫЙ УХОДИТ В ДЕКРЕТ.
Когда беременная сотрудница уходит в декрет, организация подбирает ей замену. Сложнее, когда в декрет хочет уйти сотрудница, исполняющая обязанности единоличного исполнительного органа.
Гендерное неравенство, в условиях которого возникла современная цивилизация, находит свое отражение во многих ее аспектах.
В результате на практике все чаще возникают ситуации, когда генеральный директор обращается к своему работодателю с требованием о предоставлении льгот и гарантий, связанных с беременностью, родами и воспитанием детей.
Основная проблема, с которой сталкивается в этом случае генеральный директор, на наш взгляд, кроется в ст. 20 ТК РФ. Напомним, данная статья называется «Стороны трудовых отношений», и в ней, в частности, определяется, через какие органы реализует свои полномочия работодателя юридическое лицо в правоотношениях, регулируемых ТК РФ. Согласно нормам данной статьи, права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица (организации) в порядке, установленном действующим законодательством, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.
Первая позиция: генеральный директор должен подать заявление одному из представителей собственников бизнеса.
Близкую трактовку можно дать и положениям п. 6 ст. 9 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (ред. от 06.11.2011). В отношении остальных типов учреждений для возможности применения данного подхода необходимо дополнительное, прямое указание в учредительных документах о том, что именно собственник имущества является тем органом, что представляет юридическое лицо в трудовых отношениях.
Вторая позиция: генеральный директор никого не уведомляет, издаваемый им приказ об отпуске предназначен для внутреннего пользования.
Данный подход, на наш взгляд, также имеет серьезные недостатки. Прежде всего потому, что лицо, исполняющее обязанности генерального директора, должно действовать добросовестно и несет ответственность за собственные действия. В указанной же ситуации можно усмотреть признаки явного злоупотребления своими полномочиями. Проблема злоупотребления в данном случае шире, чем случай с предоставлением декретного отпуска. Суды сталкивались с такими злоупотреблениями неоднократно, прежде всего в части изменений, вносимых единоличными исполнительными органами в собственные трудовые договоры, и, как правило, указывали на недопустимость таких действий.
Не вдаваясь в детали таких споров, стоит отметить, что, как правило, выигрывала в таких спорах добросовестная сторона. Кроме того, не будем забывать и про материальную ответственность ЕИО, предусмотренную в большинстве организационно-правовых форм. Действуя описанным выше образом, уходящая в отпуск беременная женщина рискует тем, что ей будут предъявлены иски о возмещении убытков, которые возникли по ее вине в результате возникшей ситуации.
Кому же подавать в этом случае заявление? Ответ на этот вопрос зависит от того, в какой организации работает руководитель. В отношении учреждений и унитарных предприятий, как мы уже ответили на этот вопрос, заявление направляется полномочному представителю собственника имущества.
1. Приказ подписывает уходящая в отпуск руководитель.
2. Приказ подписывает лицо, уполномоченное на это локальным нормативным актом организации или отдельным приказом о возложении полномочий в рамках трудовых отношений. Этим лицом может быть заместитель руководителя, начальник службы управления персоналом или менеджер по кадрам.
3. Приказ подписывает лицо, которое назначено исполнять обязанности руководителя на время его отпуска. Стоит заметить, что в третьем случае, вероятнее всего, будет иметь место небольшая «накладка» по времени, ведь приказ будет подписан после фактической передачи дел.
Все три варианта, на наш взгляд, не противоречат действующему законодательству.
В общем, классическом случае передача или возложение функций отсутствующего лица осуществляется волей органа, выступающего представителем организации в трудовых отношениях. Однако в силу уникальности собственной должности и особенностей законодательного регулирования статуса ЕИО уходящая в отпуск руководительница может самостоятельно произвести назначение лица, ее замещающего. Эта возможность резко выделяет данную должность из общего порядка передачи полномочий.
В рамках действующего трудового законодательства обязанности отсутствующего генерального директора можно передать разными способами:
— путем временного перевода на эту должность иного лица (ст. 72.2 ТК РФ);
— путем внутреннего совместительства (ст. 60.1 ТК РФ);
— путем совмещения должностей (ст. 60.2 ТК РФ).
Вместе с тем уходящая в отпуск директор не может принять на данную должность человека, не являющегося работником организации. Для этого ее полномочий уже недостаточно. Ситуация с точки зрения здравого смысла может показаться парадоксальной, однако она полностью соответствует действующему законодательству. Формирование единоличного исполнительного органа возможно только решением вышестоящего органа управления, к которому закон относит общее собрание участников (акционеров, членов) или решение собственника имущества, решение наблюдательного совета или совета директоров. Однако когда такой орган уже сформирован, передача полномочий уже может осуществляться волей самого органа.
Традиционно принято выделять три больших блока полномочий.
Ситуация осложняется еще и тем, что большинство женщин-руководителей после окончания больничного листа пользуются правом на отпуск по уходу за ребенком. В результате и без того длительное отсутствие ЕИО становится практически недопустимым.
ГК РФ в ст. 53 говорит о назначении или избрании органов юридического лица, а п. 2 ст. 278 ТК РФ в качестве дополнительного основания для увольнения руководителя называет «принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора».
Это дает основания говорить о возможности назначения или избрания нового органа юридического лица без расторжения трудового договора с тем, кто трудился в должности руководителя до этого.
Такой подход позволяет решить возникающие при длительном отсутствии генерального директора проблемы.
Этот вариант безупречен с точки зрения логики передачи полномочий и может быть применен работодателем как в момент получения им уведомления о предстоящем дородовом отпуске генерального директора (с даты начала отпуска), так и в любой момент после этого. Однако данный вариант небезупречен с точки зрения трудового права. Конечно, в этом случае женщина получает все положенные ей денежные выплаты и социальные льготы, однако у нее могут возникнуть серьезные проблемы при попытке вернуть себе реальные полномочия руководителя. Тот самый «правовой разрыв» между корпоративными полномочиями и трудовыми отношениями, на который мы указали ранее, уже против нее. Действующее корпоративное законодательство не содержит механизма возврата полномочий сотруднику, за которым в соответствии с трудовым законодательством сохраняется его место. Существуют только механизмы «назначения» или «избрания», как они поименованы в ГК РФ.
Нюансы декрета руководительницы
Законодательство едино для всех, поэтому, на первый взгляд, процесс ухода в декретный отпуск для рядовой сотрудницы и для «леди-босс» не должен ничем отличаться (гл. 41 ТК РФ «Особенности регулирования труда женщин, лиц с семейными обязанностями»). Но на практике необходимо урегулировать важные моменты, связанные с уникальностью этой должности и полномочиями ключевой фигуры организации.
С одной стороны, генеральному директору вручена вся полнота исполнительной власти в фирме, и часто именно он (точнее, она) является единственным ее представителем. Но с другой, именно эта уникальность может быть причиной возникших затруднений, в частности, в случае надвигающегося декрета.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Само словосочетание «генеральный директор» не предусматривает женского рода, что уже указывает на гендерные проблемы, неизбежные в современных условиях предпринимательства.
Любой сотруднице, временно оставляющей работу, можно подобрать замену. Гендиректор, особенно в ООО, сам является работодателем, через него юрлицо осуществляет данную функцию. Руководительница представляет собой единоличный и часто единственный исполнительный орган компании. Получается, что в нормах закона существует противоречие между правом сотрудницы как матери и как стороны трудовых отношений.
Можно ли руководить из дома
Закон не запрещает гендиректору продолжать исполнять свои функции, продолжая находиться в декретном отпуске.
Ее полномочия сохраняются, невзирая на то что официально она на больничном: именно так позиционируется с точки зрения ТК отпуск по беременности и родам. При этом придется решить для себя важный вопрос: какие выплаты она предпочтет получать: пособие по беременности и родам либо свою заработную плату.
Сохранить и то, и другое не позволяет закон (ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ). Если «леди-босс» решит воспользоваться второй, длительной частью декретного отпуска и ухаживать за своим ребенком до 1,5 летнего или трехлетнего возраста, при этом продолжая выполнять и трудовые функции (на дому или в условиях неполного рабочего дня), она сохранит право и на ежемесячное пособие (ч. 3 ст. 256 ТК РФ).
Генеральный уходит в декрет
Передача полномочий генерального директора может быть организована и в рамках «классической» процедуры. Однако в этом случае необходимо помнить, что в большинстве организационно-правовых форм полномочия высших органов в трудовых отношениях с ЕИО носят усеченный характер. Они ограничены возможностью возлагать обязанности генерального директора и прекращать их. Причем данная процедура влечет четкие последствия — необходимость внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Отдельные типы юридических лиц, например ООО, могут воспользоваться предоставленной действующим законодательством возможностью уточнить полномочия высших органов управления в учредительных документах. Такие изменения, с одной стороны, снимут обозначенную нами проблему, а с другой — могут привести к нарушениям трудового законодательства в части соблюдения сроков. Например, для созыва внеочередного собрания участников необходимо не менее 30 календарных дней (п. 1 ст. 36 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ред. от 06.12.2011). И если по каким-то причинам оно не состоится, то на повторное собрание у генерального директора может уже и не остаться времени.
Что такое декретный отпуск
Для целей этой статьи под декретным отпуском будем рассматривать период ухода за ребенком, пока ему не исполнится 1.5 или 3 года (закон разделяет два указанных периода оставления рабочего места). Вот какие правила установлены для предоставления отпуска по уходу за малолетним ребенком:
- воспользоваться указанной льготой можно только после завершения отпуска по беременности и родам, предоставленного женщине;
- подать заявление на указанный отпуск может лицо, обладающее родственными связями с ребенком — мама, папа, бабушка, дедушка, и т.д.;
- если гражданин, принявший решение ухаживать за ребенком, официально трудоустроен, на период отпуска ему сохраняется рабочее место, а руководство предприятия обязано частично компенсировать заработок (о суммах выплат расскажем ниже).
Что получит мужчина в декрете
Денежные выплаты при уходе мужчины в декретный отпуск не отличаются от аналогичных правил для женщины. Вот на какие выплаты мужчине в декрете можно рассчитывать семье с новорожденным ребенком:
- до исполнения ребенку 1.5 лет мужчина сможет получать за счет работодателя до 40% среднего заработка;
- для расчета учитываются все перечисления сотруднику за последние два года, за исключение материальной помощи и ряда иных компенсационных доплат;
- начиная с первого дня ухода в отпуск, и до момента наступления трехлетнего возраста, на каждого ребенка выплачивается пособие в фиксированной сумме — 50 руб. (указанная сумма выплачивается до наступления у ребенка возраста полутора лет наравне с частью среднего заработка).
→ Увеличить размер ежемесячных пособий по уходу за ребёнком до полутора лет — мол, чем больше детей, тем больше и выплаты. Сейчас оно составляет 40% от средней зарплаты мамы за последние 2 года, но не превышает 31 200 рублей.
→ Увеличить пенсии в зависимости от количества детей. Пока таких льгот нет, многодетные мамы могут лишь уходить на пенсию пораньше: если трое детей — в 57 лет, если четверо — в 56, если пятеро и более — в 50 лет.
→ Брать отпуск по уходу за ребёнком до 7 лет (а не до 3, как сейчас), причём в любое время. Папам тоже есть предложение — уходить в месячный отпуск после рождения ребёнка. Сейчас отцам можно взять лишь неделю, да и та не будет оплачиваться.
→ Но если в декрете скучать не хочется, можно будет выйти на работу, просто в удалённом формате — если, разумеется, сам характер работы это позволяет. Удалёнку предложили разрешить, пока ребёнку не исполнится полтора года.
→ Опустить процент льготной ипотеки после рождения второго ребёнка до 2–3% (сейчас — 6%) и ввести кредитные каникулы до 3 лет ребёнка. А если родить трёх и больше детей, то можно получить компенсацию на ипотечные выплаты — сейчас это 450 000 рублей, но планку думают повысить.
Могут ли уволить беременную женщину перед выходом в декретный отпуск?
Для получения выплат беременной женщине необходимо уходить в декретный отпуск, будучи трудоустроенной. То есть, если вы уволились по собственному желанию до 30-й недели, единовременную социальную выплату вы не сможете получить. Работодатель же не вправе увольнять беременную женщину, если она предоставила соответствующую справку.
Какие трудовые права предусмотрены для беременной женщины?
- Работодатель не может привлекать беременную женщину к работе в ночное время, к сверхурочной работе, к работе в выходные и праздничные дни, а также отзывать из оплачиваемого ежегодного трудового отпуска;
- Если есть медицинское заключение, работодатель должен перевести беременную женщину на другую работу, исключающую воздействие вредных и опасных производственных факторов, с сохранением средней заработной платы;
- Беременные женщины со сроком от 12 недель не допускаются к вахтовым работам.
- По заявлению работодатель может установить беременной женщине режим неполного рабочего времени.
Часто задаваемые вопросы
Вопрос № 1. При первой беременности сотрудница работала на одну фирму. Во время декретного отпуска произошел процесс ликвидации компании, сотрудница была переведена в другую организацию. У нее новый работодатель. Наступает вторая беременность. Будет ли учитываться предыдущая зарплата для расчета пособий?
Ответ: В данный момент размер пособия не связан с работодателем. На него влияет только расчетный период. Значит при установлении размера учитывается только доход расчетного периода, не важного у какого работодателя.
Вопрос № 2. Можно ли, находясь в декретном отпуске, работать по договору ГПХ в другой компании?
Ответ: да. Закон этого не запрещает.
Вопрос № 3. Входит ли пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет в расчет декретного отпуска?
Ответ: нет не входит, что определено в ч.1 ст.14 ФЗ № 255 от 29.12.2006.
Можно ли раньше уйти в декретный отпуск?
Беременность может протекать очень сложно. Не всегда женщина в состоянии, без ущерба для здоровья, отработать тридцать недель, положенных по закону (статья под номером 255 ТК Российской Федерации) перед уходом в декретный отпуск.
Есть несколько вариантов, как уйти в декретный отпуск раньше намеченного срока:
- Если у будущей матери наблюдаются какие-либо проблемы с самочувствием, то надо обязательно сходить к терапевту, который находится в медицинском учреждении по месту жительства. Терапевт оформит больничный лист, который освободит вас на время от работы. В том случае, если у молодой матери присутствует какое-либо конкретное заболевание, ей необходимо сходить к другому медицинскому специалисту, специализирующемся на отдельной области, к примеру, травматологу, хирургу, окулисту и так далее
- Если у будущей матери прогнозируется вероятность осложнения, то ей необходимо показаться гинекологу, у которого она стоит на учёте по беременности и родам. При малейшем недомогании этот специалист может направить женщину на обследование и лечение в стационар, после которого будет выдан официальный документ – больничный лист
- Беременная женщина может написать заявление о предоставлении отпуска. Статья под номером 260 ТК Российской Федерации гласит, что в дородовой период будущей матери должен быть в обязательном порядке предоставлен оплачиваемый отпуск. Причем трудовой стаж на данном месте работы абсолютно не имеет значения. Таким образом, порог в тридцать недель работы при беременности может быть подвинут до двадцати шести, ведь отпуск вам может быть предоставлен работодателем на срок до двадцати восьми дней
- Если у беременной женщины есть ребенок, возраст которого не превышает четырнадцати лет, то в случае его болезни, участковый врач оформит ей больничный лист абсолютно в любой момент времени, и срок беременности не будет играть никакой роли.