Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Чем подтверждаются права на программное обеспечение». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Вопрос защиты прав на программное обеспечение актуален как для разработчиков программных продуктов, так и для конечных заказчиков, которые используют программы для собственных нужд.
Получение исключительных прав на программное обеспечение не является тривиальной задачей — необходимо построить бизнес-процесс по своевременному получению прав от разработчиков физических и/или юридических лиц.
Исключительное право на программу для эвм
Судебная практика активно развивается и в настоящий момент в RTM Group выработаны механизмы, позволяющие максимально быстро и надежно подготовить не только комплект документов для получения исключительных прав на ПО, но и создать работающий механизм управления правами на «программное обеспечение для ЭВМ».
Для снижения рисков судебных разбирательств с авторами, компании-разработчики программных продуктов, а также компании-заказчики уникальных программных продуктов должны создавать систему оформления прав на программное обеспечение.
Передача неисключительного права по лицензионному договору
В бухгалтерском учете доход от предоставления нематериального актива в пользование организация-лицензиар отражает в составе доходов от обычных видов деятельности. Если предоставление нематериальных активов в пользование не является одним из видов деятельности организации (п.п. 5,7 ПБУ 9/99 «Доходы организации»), то в составе прочих доходов.
Поскольку лицензиар остается обладателем исключительного права на нематериальный актив, то с баланса он его не списывает. По этой причине лицензиар продолжает начислять амортизацию по нематериальным активам, предоставленным в пользование (п. 38 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов»). Амортизация отражается в составе расходов по обычным видам деятельности, если предоставление прав использования НМА является одним из видов деятельности организации-лицензиара. Если выручка от передачи НМА учитывается в составе прочих доходов (счет 91.01 «Прочие доходы»), то амортизация относится, соответственно, на счет 91.02 «Прочие расходы» (п. п. 5, 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации»).
Операции по передаче исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности освобождаются от обложения НДС при наличии лицензионного договора (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Освобождение от НДС применяется:
- независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы (письмо Минфина РФ от 01.04.2008 № 03-07-15/44);
- независимо от способа передачи (на материальном носителе или через интернет) результатов интеллектуальной деятельности (письмо Минфина РФ от 18.08.2008 № 03-07-07/79).
Не могу оприходовать
Кроме того, при перепродаже лицензий как товара передача прав строится «по цепочке». Для предоставления клиенту прав на использование программ лицензиату нужно приобрести такие права у лицензиара, однако согласно ГК при наличии сублицензионного договора для реализации программ они ему в принципе не требуются. В случае дистрибьюции коробочного ПО, его экземпляр уже введен в гражданский оборот путем продажи самым первым продавцом. Следовательно, право на воспроизведение и распространение экземпляров уже было использовано, а сублицензионные договоры на предоставление прав по коробочному программному обеспечению могут быть признаны ФНС притворными сделками, направленными на получение налоговой выгоды от применения льготы по НДС. Например, под видом программ вы могли перепродавать оборудование, уклоняясь от уплаты НДС с наценки.
Таким образом, если вы реализуете лицензии «по цепочке» по схеме купли-продажи, то можете быть обвинены в уклонении от уплаты НДС.
Для реализации прав на программы не требуется приобретать никаких дополнительных прав кроме тех, которые уже юридически даны сублицензионным договором. ФНС может с полным правом считать оприходование подтверждением того, что договор был заключен задним числом, для сокрытия ошибки не начисления НДС по перепродаже материальных носителей программ.
Правильное отражение продаж лицензий в бухгалтерском учете
Поскольку цены, по которым партнер производит реализацию, могут отличаться от рекомендованных розничных цен Клеверенс (относительно коротых считается роялти), учет взаиморасчетов по роялти удобнее будет вести на специальном забалансовом счете, например 012:
| При продаже лицензий покупателю: | ||
| Дебет 51 — Кредит 62.01 | – | получена оплата от клиента за переданные права; |
| Дебет 62.01 — Кредит 91.01 (или 90.01) | – | отражена выручка по сублицензионному договору; |
| Кредит 012 | – | количественный и суммовой учет роялти по реализованным лицензиям. |
| При оплате роялти лицензиару: | ||
| Дебет 91.02 (или 90.02) — Кредит 60.01 | – | отражена задолженность по уплате роялти по сублицензионному договору; |
| Дебет 012 | – | количественный и суммовой учет роялти по оплаченным лицензиям; |
| Дебет 60.01 — Кредит 51 | – | оплачено вознаграждение лицензиару в виде роялти за полученные неисключительные права. |
Налоговый и бухгалтерский учет программного обеспечения у конечных пользователей
В этом разделе опубликована статья, подготовленная компанией ЭРНСТ ЭНД ЯНГ (СНГ) Б.В по заказу НП ППП, в которой рассматриваются отдельные вопросы, связанные с отражением в бухгалтерском и налоговом учете у конечных пользователей интеллектуальных прав на программы для ЭВМ, передаваемых посредством неисключительных лицензий. При ознакомлении с этим материалом следует учитывать ограничения, изложенные в разделе «Основание и сфера применения анализа», особо обращая внимание на четвертый абзац раздела.
В соответствии с достигнутой договоренностью направляем вам Cтатью, разъясняющую отдельные вопросы налогового и бухгалтерского учета прав на программное обеспечение у конечных пользователей при передаче интеллектуальных прав (посредством предоставления неисключительной лицензии) на программы для ЭВМ (далее – «ПО») конечным пользователям.
Для целей настоящего анализа под конечными пользователями понимаются коммерческие организации, приобретающие права на ПО у дистрибьюторов или у производителей ПО с целью последующего использования ПО для собственных нужд.
Под термином «интеллектуальные права» понимаются авторские права на ПО, как на объект интеллектуальной собственности.
Под термином «предоставление неисключительной лицензии» понимается предоставление права лицензиату на использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (ст. 1236 ГК РФ). Такое предоставление осуществляется на основании лицензионного договора либо соответствующего сублицензионного договора1. Обращаем внимание на то, что действующее с 1 января 2008 года новое гражданское законодательство об интеллектуальной собственности (Четвертая часть ГК РФ) не использует термин «неисключительное право», применяя термин «неисключительная лицензия».
Под лицензиаром понимается лицо, обладающее интеллектуальными правами на результат интеллектуальной деятельности, а под лицензиатом – лицо, приобретающее такие права.
В рамках нашего анализа будут рассматриваться следующие бизнес — модели:
- Передача права в рамках корпоративных лицензионных программ,
- Передача права на получение обновления ПО,
- Передача права на ПО, предустановленное на компьютер и приобретенное вместе с компьютером.
Права есть и у пользователя. Случаи использования результатов интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения устанавливаются статьями 1273, 1274, 1277, 1278, 1279 и 1280 ГК РФ.
В нашем случае наиболее актуальной является статья 1280, отдельно регламентирующая права пользователя программы для ЭВМ и базы данных. Ключевое понятие здесь – правомерное владение экземпляром ПО. Только в этом случае пользователь может в личных целях и в рамках заключенного договора использовать компьютерную программу или базу данных, в том числе создавать копировать их (при условии, что эта копия предназначена для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования), тестировать, устранять неисправности, адаптировать к работе с другими программами. При этом воспроизвести и преобразовать можно только объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ).
Исключительные и неисключительные права и их правовая составляющая
Исключительные и неисключительные права распространяются на результаты интеллектуальной деятельности. Наиболее часто встречающимся и применяемым результатом интеллектуальной деятельности являются программы для ЭВМ.
Согласно ст. 1296 ГК РФ в случае если программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого являлось ее создание, то исключительное право на такую программу или на такую базу данных принадлежит заказчику, если договором не предусматривается иное. В случае, когда по договору исполнителем и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или на программный продукт принадлежит исполнителю, заказчик получает и использует вышеуказанный продукт/программу для своих нужд на условиях неисключительного права в течение всего срока действия исключительного права.
Пример 1. Заказчик заключил с фирмой-подрядчиком договор на создание базы данных. Согласно договору заказчик является собственником базы данных и обладает исключительными правами.
В случае если заказчик обладает неисключительным правом, то он может только использовать, без права перепродажи, базы данных. В этом случае он обладает только неисключительным правом на ее использование. Тогда исключительное право регистрируется исполнителем (создателем базы данных). И если исключительное право действует, например, в течение 5 лет, то в течение такого же срока действует и неисключительное право.
Неисключительное право оговаривается лицензионным договором. Согласно ст. 1235 ГК РФ срок, на который заключается лицензионный договор, не может превысить срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности. В случаях если в лицензионном договоре не указан срок его действия, то он считается заключенным на пять лет. Причем этот срок является максимальным и организация-налогоплательщик может в своих внутренних документах установить срок действия (использования) неисключительного права. Главное при этом — не допустить превышений пятилетнего срока.
Важным является вопрос разделения исключительного права и материального носителя, на котором оно записано. Налоговое законодательство по данному вопросу не содержит каких-либо разъяснений или четких норм. Гражданское же законодательство разделяет результат интеллектуальной деятельности и его материальный экземпляр, материальный носитель информации (результат интеллектуального труда). На программы для ЭВМ распространяются те же авторские права, что и на литературные произведения (ст. 1259 ГК РФ). Но материальный носитель, согласно ст. 1268 ГК РФ, является экземпляром произведения (экземпляром программного продукта).
Порядок и условия заключения лицензионного договора
Лицензионный договор на ПО составляется по стандартной схеме для лицензионных соглашений и содержит сведения об участниках заключаемой сделки, и данные о предмете договора. Далее указывается тип лицензии, объем передаваемых прав и способы использования продукта.
Важным условием лицензионного договора на ПО является территория использования лицензии, изменение географии возможно только в сторону сужения, например, указание только для одного или нескольких регионов.
Пункт о размере и порядке выплаты вознаграждения позволяет четко определить обязанности лицензиата о выплатах, в противном случае, взыскать оплату не представится возможным.
Одним и важнейших условий является определение условий надежной передачи ПО, подписания соответствующих документов при передаче (двустороннего акта, либо накладных об отправке и т.д.). Оговариваются сроки и способ передачи экземпляров программы – на материальных носителях или электронным способом. Указанные детали соглашения могут быть оформлены соответствующим приложением к договору.
В договоре также необходимо предусмотреть ответственность сторон при невыполнении пунктов и возможности для расторжения договора, гарантийные обязательства.
При достигнутом обоюдном согласии соглашение подписывается сторонами.
Права на порождаемые программой изображения, тексты
Режимом программы для ЭВМ охраняются порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Их рассматривают как еще одну форму программы — визуальный результат ее работы.
Отображения подлежат защите, если появляются в результате выполнения соответствующих команд программного продукта. Они могут полностью порождаться программой. Либо воспроизводиться ею, когда соответствующая команда выводит на экран изображение, не являющееся исходным кодом. Также отображения могут создаваться программой на основании материалов, не являющихся ее частью. Это происходит в случае, когда в компьютерных играх на трехмерную модель, созданную самим продуктом, накладываться отдельный элемент — текстура.
Также закон охраняет подготовительным материалы программы, которые получены в ходе разработки: комментарии в исходном коде, не предназначенные для исполнения компьютером; документация по отдельным аспектам ее работы, созданная во время тестирования; предварительные версии приложения.
Лицензионные договоры и их виды
Лицензионный договор позволяет передавать права пользования способами, определенными в нем. Автор остается правообладателем исключительного права, но разрешает использовать свой продукт наравне с ним. Он может оставить за собой право выдавать лицензию другим лицам — простая лицензия. Или обязуется предоставить право пользования только одному обладателю — исключительная лицензия.
В сфере лицензирования программ распространено предоставление доступа на условиях открытой лицензии (ст. 1286.1 ГК РФ). Правообладатель предлагает любому лицу воспользоваться программой, не запрашивая разрешения. Условия такого договора присоединения размещаются так, чтобы пользователь мог с ними ознакомиться. Начало использования такой программой означает согласие на заключение договора.
Кроме того, для программ ЭВМ существует упрощенный порядок предоставления прав пользования — «коробочная» лицензия. Ее условия размещают на коробке с диском либо в электронном виде в окне установки программного обеспечения. Таким способом правообладатель распространяет свой продукт и предлагает заключить с пользователем стандартный договор в упрощенном порядке. Если пользователь приступил к использованию программы, то он согласился с условиями.
Программа, созданная при выполнении служебных обязанностей
Разработку программы также оформляют трудовым договором как создание служебного произведения. В нем помимо выплаты заработной платы обязательно предусматривается право программиста на выплату авторского вознаграждения. Здесь же прописывают правила, по которым произведение считается служебным: создано в рамках исполнения трудовых обязанностей, в рабочее время и по заданию работодателя. Права на программное обеспечение, материалы и разработки по умолчанию принадлежат работодателю. Он должен начать их использование или засекретить в течение трех лет с момента передачи. В противном случае права переходят автору.
Разработка компьютерной программы — творческий и интеллектуальный труд, в него вкладывают много сил, времени и денег. Поэтому исходный код сегодня — дорогой ресурс. И, чтобы получать из него прибыль, задумываться об авторских правах необходимо еще до начала создания программы.
На что обратить внимание
- Если IT-компания оказывает услуги по адаптации или модификации программ для ЭВМ и получает от этой деятельности больше 70% доходов, то она может не платить налог на прибыль с 2022 по 2024 годы. При этом она должна иметь аккредитацию Минцифры.
- Бремя доказывания права на льготу лежит на самой компании.
- Чтобы подтвердить, что действия IT-специалистов по изменению ПО являются адаптацией или модификацией, следует привлекать внешних экспертов. Они выявят четкие критерии этих правовых категорий, детально исследуют преобразование базовых функций программ и подготовят обоснованное заключение. Это обезопасит организацию от претензий со стороны ФНС.
- Эксперты рекомендуют готовить заключения заблаговременно, а не после доначисления налогов и наложения штрафа. Всегда проще подтвердить свою позицию, чем оспорить решение.
- Для удобства анализа и доказывания можно запрашивать отдельные заключения для каждого программного обеспечения, но это необязательно.
Что такое неисключительное право
Неисключительное право — это когда кто-либо заключает с автором продукта договор, предоставляющий разрешение на использование в ограниченных этим договором пределах. Его отличие от исключительного в том, что последнее принадлежит самому автору, и он решает как распоряжаться творением своей интеллектуальной деятельности.
Важно! Выражение “Неисключительные права пользования” уже неактуально. Согласно гражданскому кодексу автор может заключить договор отчуждения прав, соответственно понятие “договор неисключительного права” уже не используется.
Договор отчуждения подразумевает полную передачу исключительного права иному лицу, оставляя автору личные неимущественные права, которые, собственно, отобрать невозможно. Из-за чего, начиная с 2008 года передача неисключительных прав на ПО стала невозможной.
Их заменила неисключительная лицензия, согласно которой покупатель может использовать продукт, но с определенными ограничениями. Последние могут действовать на протяжении какого-либо срока, на какой-либо территории и даже могут касаться способа использования ПО.
Как зарегистрировать программу для ЭВМ?
Для программ ЭВМ и баз данных можно провести государственную регистрацию в Роспатенте и получить свидетельство на охрану кода программы. Данное свидетельство можно условно назвать патентом на программу для ЭВМ.
Согласно статье 1261 ГК РФ программы для ЭВМ (в том числе операционные системы и программные комплексы) защищаются авторским правом и не требуют обязательной регистрации. Несмотря на это, такая процедура позволяет правообладателю более эффективно защищать свои интересы при возникновении споров.
Свидетельство о регистрации является основным доказательством исключительных прав на этот объект интеллектуальной собственности, а также дает возможность официально передавать (продавать) авторские права на программный продукт и активно распространять их.
Для получения свидетельства о регистрации необходимо подать соответствующее заявление по форме РП в Роспатент, вместе с ним предоставить короткое описание ПО (реферат для программы ЭВМ) и часть кода регистрируемого программного обеспечения.
Какие преимущества имеет регистрация прав на программное обеспечение
Государственная регистрация программного обеспечения и баз данных требуется для:
- подтверждения принадлежности заявителю исключительного права на ПО официальным документом. После регистрации программного обеспечения выдается свидетельство, в госреестре программ и баз данных делается соответствующая запись;
- правильного отражения затрат на создание ПО в бухгалтерском и налоговом учете компаний на ОСН. Права на программное обеспечение следует вносить в учет в качестве нематериальных активов, расходы на создание программного обеспечения необходимо капитализировать и относить на расходы через амортизацию. Нематериальные активы принимаются к учету с опорой на охранный документ (свидетельство);
- возможности оптимизации налогов с использованием нематериальных активов. Регистрация программного обеспечения может производиться на учредителей или соавторов в определенных долях. Если осуществляется их регистрация в роли ИП с УСН 6 %, то налоговое бремя по распределению доходов существенно уменьшается;
- решения споров о принадлежности прав на ПО. Для регистрации программного обеспечения необходимо соответствующее заявление, где авторы удостоверяют истинность указанной информации личной подписью (например, такие данные, что правообладатель – это и есть заявитель, программное обеспечение – это служебное произведение и пр.). Заявление сопровождается исходным кодом, предоставляемым на машиночитаемом носителе;
- успешного решения споров с третьими лицами. Свидетельство о регистрации программного обеспечения нужно для того, чтобы доказать приоритет на прописанное в нем программное обеспечение и депонированные материалы (исходный текст). Если появляются вопросы касательно нарушения интеллектуальных прав, то правообладатель может отправить в Роспатент запрос о получении официальных копий депонированных материалов и сопоставить их с поддельным программным обеспечением или базами данных. Подтвердить владение программным обеспечением правообладатель легко сможет ссылкой на трудовые отношения или контракты с реальными авторами, которые упоминаются в заявлении;
- подтверждения прав по запросу контрагентов и компетентных органов. В спорной ситуации аргументы и контраргументы играют принципиально важную роль. В подобных обстоятельствах государственному служащему легче сослаться на ваше свидетельство, обосновав таким образом отказ в иске или возбуждении дела, чем рассматривать дело по существу;